Termini di pagamento e interessi di mora nelle transazioni commerciali tra imprese e tra imprese e P.A.

I termini di pagamento delle transazioni commerciali tra imprese (B2B) e tra imprese e P.A. (B2P) sono disciplinati dal D.lgs. n. 231/2002, nell’ottica di contrastare i ritardi nei pagamenti. Il Decreto 231 prevede inoltre che in caso di ritardato pagamento il creditore ha diritto di ricevere interessi di mora ad un tasso molto elevato, senza necessità di costituzione in mora del debitore, oltre al rimborso dei costi sostenuti per il recupero del credito. La disciplina del D.lgs. n. 231/2002 è di natura dispositiva, e quindi può essere derogata dalle parti – ad eccezione delle transazioni tra imprese e P.A. – con alcuni limiti, tra i quali quello generale della grave iniquità in danno del creditore.

1. Il Decreto n.231/2002 sui termini di pagamento nelle transazioni commerciali 

Il D.lgs. n. 231/2002 sui ritardi di pagamento nelle transazioni commerciali («Decreto 231»), emanato in attuazione della Direttiva 2000/35/Ce, modificato dal D.lgs. n. 192/2012 («Decreto 192») entrato in vigore il 1°gennaio 2013, ed emanato in attuazione della Direttiva 2011/7/Ue, ha introdotto ne nostro ordinamento numerose norme che derogano alla tradizionale disciplina del Codice civile, con la finalità di eliminare le distorsioni e gli ostacoli della concorrenza, causati dalla imposizione da parte delle grandi imprese e della P.A. di termini di pagamento eccessivamente dilazionati.

La finalità del Decreto 231 è infatti quella di contrastare il fenomeno dei ritardati pagamenti, che determina come è noto effetti gravi e penalizzanti per le imprese, e in particolare per le PMI, le quali sono costrette a ricorrere al credito bancario per far fronte ai pagamenti o, nell’ipotesi peggiore (purtroppo sempre più frequente) sono impossibilitate ad onorare a loro volta le obbligazioni assunte-con altre imprese o con persone fisiche-che abbiano messo a disposizione il lavoro o le materie prime, o fornito i capitali necessari; in tal modo innescando un disastroso circolo vizioso che, nel medio-lungo periodo, determina un generale rallentamento dell’economia e un freno allo sviluppo dei traffici transfrontalieri.

In questo senso, la finalità del Decreto 231, e ancor più del Decreto 192, è essenzialmente quella di tutelare, nell’attuale congiuntura economico-finanziaria, le imprese, e in particolare quelle di dimensioni medio-piccole (PMI), le quali costituiscono, come è noto, l’ossatura del sistema produttivo nazionale ma, essendo dotate di minore capacità finanziaria  e di minore possibilità di accesso, al credito, sono incise in misura molto rilevante dal fenomeno dei ritardati pagamenti, in special modo nei rapporti con la P.A.

2. Ambito applicativo del Decreto 231

Il decreto 231 si applica a tutti i pagamenti a titolo di corrispettivo in una transazione commerciale, ovvero nell’ambito di contratti-tra imprese (B2B) o tra imprese e P.A. (B2P), ivi compresi i pagamenti dovuti in base agli appalti di lavori pubblici-che comportano, in via esclusiva o prevalente, la consegna di merci o la prestazione di servizi contro il pagamento di un prezzo.

Dunque, il Decreto 231 si applica alle obbligazioni pecuniarie che hanno fonte in qualunque contratto oneroso e a prestazioni corrispettive. Tale disciplina trova quindi applicazione non soltanto a contratti tipici come la compravendita, l’appalto, la somministrazione, il contratto d’opera, la mediazione, il trasporto, il deposito, la commissione, la spedizione, l’agenzia, ma anche a contratti atipici, come la concessione di vendita, il franchising, l’engineering, l’outsourcing, il catering, i contratti di pubblicità, la sponsorizzazione.

Restano, viceversa, esclusi dall’ambito applicativo del Decreto 231 tutti i pagamenti relativi a contratti, i quali non abbiano ad oggetto la consegna di beni o il compimento di un’opera o di un servizio (ovvero in cui tali prestazioni non abbiano carattere prevalente), quali, in particolare, i contratti di credito, ovvero con finalità di finanziamento, come il contratto di mutuo, di apertura di credito, di sconto, di factoring, e i contratti di garanzia, come la fidejussione. Sono altresì esclusi i contratti di utilizzazione di beni dietro corrispettivo di denaro, come la locazione, l’affitto e il leasing, almeno nella forma del leasing c.d. finanziario.

Sono inoltre espressamente esclusi dall’ambito applicativo del Decreto 231:

• i debiti oggetto di procedure concorsuali, comprese le procedure finalizzate alla ristrutturazione del debito;
• i pagamenti effettuati a titolo di risarcimento del danno, compresi i pagamenti effettuati a tale titolo da un assicuratore.

Sotto il profilo soggettivo, il Decreto 231 si applica solo ai contratti;

• tra imprese (B2B);
• tra imprese e P.A. (B2P).

Il Decreto 231 non si applica, invece, ai pagamenti dovuti sulla base di contratti dei quali sia parte un consumatore, né a quelli dovuti in base a contratti stipulati tra soggetti pubblici.

Ai sensi dell’art. 11 del Decreto 231, sono salve le vigenti disposizioni del Codice civile e delle leggi speciali che contengono una disciplina più favorevole per il creditore. Di conseguenza, la normativa sulle transazioni commerciali di cui al Decreto 231 non si applica ai seguenti rapporti, che prevedono una disciplina sui termini di pagamento più favorevole al creditore:

• contratti di subfornitura (art. 3 Legge 192/1998);
• contratti di trasporto (art. 83-bis Legge 133/2008);
• contratti di cessione di prodotti agro-alimentari (art. 62 Legge 27/2012)

3. I termini di pagamento nelle transazioni tra imprese (B2B)

L’art. 4 comma 2 del Decreto 231 prevede che nelle transazioni commerciali tra imprese (B2B) il pagamento del corrispettivo è dovuto decorsi trenta giorni dalle seguenti date:

• la data di ricevimento, da parte del debitore, della fattura o di una richiesta equivalente di pagamento;
• la data di consegna della merce o la prestazione del servizio, qualora la data di ricevimento della fattura o quella della richiesta equivalente di pagamento non siano certe, oppure la data la consegna della merce o la prestazione del servizio sia successiva a quella di ricevimento della fattura o della richiesta equivalente di pagamento da parte del debitore;
• la data di accettazione o verifica della conformità della merce o del servizio alle previsioni contrattuali, se previsti dalla legge o dal contratto, sempre che la fattura o la richiesta equivalente di pagamento sia pervenuta al debitore in data anteriore. A tal proposito, si prevede che la procedura di accettazione o verifica non può avere una durata superiore a 30 gg. dalla data della consegna della merce o della prestazione del servizio, salvo deroga delle parti (che nel caso di transazioni tra imprese e P.A. deve essere prevista nel bando di gara), e in ogni caso non può essere superiore a 60 giorni.

Non hanno effetto sulla decorrenza dei termini cui sopra le richieste di integrazione o modifica formali della fattura o di altra richiesta equivalente di pagamento.

Tale disciplina è tuttavia, con riferimento alle transazioni commerciali tra imprese, di carattere dispositivo. Di conseguenza, le parti possono derogare ad essa, stabilendo termini di pagamento diversi da quelli previsti nel Decreto 23, purché:

• rispettino il limite generale della “grave iniquità” del relativo accordo, ai sensi dell’art.  del Decreto 231 (v. par. 7);
• qualora il termine di pagamento previsto sia superiore a trenta giorni dalle date di cui sopra ma inferiore ai sessanta giorni, l’accordo deve essere provato per iscritto;
• qualora il termine di pagamento previsto sia superiore a sessanta giorni, l’accordo, oltre che essere munito di forma scritta ad probationem – deve essere “espresso“, cioè non può essere concluso tacitamente, anche se deve non necessariamente rivestire la forma scritta.

4. I termini di pagamento nelle transazioni tra imprese e P.A. (B2P)

Con riferimento alle transazioni commerciali tra imprese e P.A. (B2P) – nelle quali quest’ultima sia parte debitrice, il Decreto 231 – così come modificato dal Decreto 192 – prevede termini di pagamento identici a quelli delle transazioni B2B; il termine di pagamento è peraltro automaticamente elevato a 60 giorni per:

• gli enti che forniscono assistenza sanitaria (ASL, aziende ospedaliere e Policlinici);
• le “imprese pubbliche” tenute al rispetto dei requisiti di trasparenza nelle relazioni finanziarie con la P.A. previsti dal D.lgs.. n. 333/2003.

Tuttavia, a differenza di quanto previsto per i rapporti B2B, i termini di pagamento per i rapporti B2P sono parzialmente inderogabili.

La natura imperativa, anziché dispositiva, della disciplina sui termini di pagamento relativi alle transazioni tra imprese e P.A. deriva essenzialmente dall’esigenza di apprestare maggiore tutela alle imprese, che scontano un deficit di potere contrattuale ed economico nei confronti del soggetto pubblico, e che sono quindi soggette alla generalizzata stipula di accordi anche pesantemente derogatori a quelli previsti dal Decreto 231.

È ben nota, a tal proposito, la prassi, ampiamente diffusa tra le amministrazioni appaltanti, di introdurre nella lex specialis di gara clausole che prevedevano termini di pagamento maggiori di quelli legali previsti dal Decreto 231, quale condizione di partecipazione alla gara, oppure criteri di valutazione dell’offerta economicamente più vantaggiosa premianti per i concorrenti i quali proponessero condizioni di pagamento più favorevoli per la P.A. rispetto a quelli previsti dal Decreto 231. Tale prassi aveva dato luogo ad un ampio dibattito giurisprudenziale, avente ad oggetto la legittimità degli accordi in deroga alla disciplina legale sui termini di pagamento o gli interessi di mora previsti nelle gare d’appalto; dibattito che è stato superato dalle nuove disposizioni, inderogabili, del Decreto 231.

La giurisprudenza esclude infatti la possibilità della P.A. di derogare nei bandi di gara alla disciplina del Decreto 231, ritenendo, conseguentemente, configurabile, la violazione degli artt. 4 e 5 del Decreto 231 quale vizio di legittimità della lex specialis di gara, nella parte relativa alla diversa indicazione dei termini di pagamento della fornitura e del relativo saggio di interessi (v. Cons. Stato, sez. IV, sent. n. 469 del 2 febbraio 2010).

L’art. 4, comma 4 del Decreto 231 prevede che, relativamente alle transazioni tra imprese e P.A., gli accordi derogatori ai termini legali di pagamento di cui all’art. 4 comma 2 del Decreto 231 (in termini peggiorativi per il creditore), oltre a dover essere pattuiti espressamente e provati per iscritto:

• devono essere giustificati “dalla natura o dall’oggetto del contratto o dalle circostanze esistenti al momento della sua conclusione” (cioè al momento della conclusione dell’accordo stesso);
• in ogni caso, non possono eccedere il limite di sessanta giorni (dalla scadenza delle date descritte al comma 2 dell’art. 4).

Il presupposto di validità degli accordi sui termini di pagamento in deroga a quelli legali è articolato in modo piuttosto generico. Il riferimento alla natura e all’oggetto del contratto (tra impresa e P.A.) allude alle situazioni nelle quali un differimento del termine di pagamento sia giustificato da ragioni riconducibili all’organizzazione amministrativa e all’attività gestionale della P.A. e alla complessità tecnica delle prestazioni oggetto del contratto, mentre il riferimento alle circostanze esistenti al momento della conclusione dell’accordo riguarda i particolari fattori giuridici che possono condizionare il pagamento, imponendone una posticipazione (si pensi ad esempio al caso in cui il pagamento del corrispettivo di un appalto dipenda dall’erogazione di un mutuo, o ai tempi necessari ad espletare le procedure di verifica imposte dalla legge prima di procedere ai pagamenti- con riferimento ad esempio al DURC o, ancora, alla necessità di ottemperare al patto interno di stabilità).

In ogni caso, la (limitata) facoltà di deroga prevista dal Decreto 231 impone un onere di motivazione in capo alla P.A., la quale, nell’ambito delle clausole derogatorie contenute nei vari atti rilevanti (regolamenti, circolari, capitolati d’appalto) non può limitarsi ad una motivazione astratta e generica ma deve individuare con esattezza le ragioni ed esigenze oggettive in base alle quali ritenga di derogare ai termini legali di pagamento.

Qualora non sussistano i presupposti di cui sopra per la deroga pattizia – in esito, verosimilmente, ad un accertamento da parte dell’autorità giudicante – la relativa clausola è nulla, con conseguente sostituzione della previsione pattizia con i termini legali, ai sensi dell’art. 1419, commi 1 e 2 c.c., e con salvezza delle rimanenti clausole contrattuali.

Relativamente alla procedura di accettazione o verifica, il Decreto 231 prevede che tale procedura non possa avere una durata superiore a trenta 30 giorni dalla data della consegna della merce o della prestazione del servizio, salvo deroga delle parti. Tale deroga non potrà comunque essere superiore, anche in questo caso, a sessanta giorni, dovrà avvenire nel rispetto dei limiti già visti per i rapporti tra imprese (ovvero la grave iniquità dell’accordo ai sensi dell’art. 7 del Decreto 231 – v. par. 7 – l’accordo espresso e la forma ad probationem) e dovrà essere prevista nella documentazione di gara. Qualora tale attività non sia conclusa entro il termine massimo ora menzionato, il soggetto privato ha diritto agli interessi di mora, ai sensi dell’art. 5 del Decreto 231, a prescindere dall’avvenuta definizione della fase di verifica da parte della P.A.

5. Gli interessi di mora 

L’art. 5 del Decreto 231 prevede che in caso di ritardo nei pagamenti (derivanti da una transazione commerciale) il debitore deve corrispondere interessi di mora ad un tasso diverso – e considerevolmente più alto – rispetto a quello previsto in generale dall’art. 1284 c.c., che decorrono automaticamente, senza necessità di alcuna costituzione in mora, dal giorno successivo alla scadenza del termine per il pagamento.

Si tratta di uno dei principali strumenti attraverso i quali il legislatore nazionale e, prima ancora, il legislatore comunitario, cercano di frenare il fenomeno dei ritardi nel pagamento del corrispettivo e, più in generale, di disincentivare il ritardo nell’adempimento da parte del debitore.

L’art. 5, comma 1 del Decreto 231 stabilisce il debitore in mora nel pagamento del corrispettivo deve corrispondere al creditore interessi legali al tasso pari a quello del principale strumento di finanziamento della Banca centrale europea, applicato alla sue più recenti operazioni di rifinanziamento principale, maggiorato di otto punti percentuali. Il saggio di interesse legale sopra individuato, al netto della maggiorazione dei sette punti percentuali, viene comunicato dal Ministero dell’economia e delle finanze e pubblicato nella Gazzetta Ufficiale nel quinto giorno lavorativo di ciascun semestre.

Si tratta dunque di un tasso notevolmente elevato. Il tasso d’interesse per le transazioni commerciali ai sensi del Decreto 231 attualmente vigente, valevole per il semestre 1° gennaio – 30 giugno 2022, è pari all’8%, contro l’1,25% degli interessi legali attualmente vigenti ai sensi dell’art. 1284 del Codice civile.

Di seguito una tabella riepilogativa dei tassi di interesse nelle transazioni commerciali ai sensi del Decreto 231, vigente dal 2002 ad oggi:

Periodo	Tasso	G.U.R.I.
08.08.2002 – 31.12.2002	10,35%	n. 33 del 10.02.2003
01.01.2003 – 30.06.2003	9.85%	n. 33 del 10.02.2003
01.07.2003 – 31.12.2003	9,10%	n. 160 del 12.07.2003
01.01.2004 – 30.06.2004	9,02%	n. 11 del 15.01.2004
01.07.2004 – 31.12.2004	9,01%	n. 159 dello 09.07.2004
01.01.2005 – 30.06.2005	9,09%	n. 5 dello 08.01.2005
01.07.2005 – 31.12.2005	9.05%	n. 175 del 29.07.2005
01.01.2006 – 30.06.2006	9,25%	n. 10 del 13.01.2006
01.07.2006 – 31.12.2006	9,83%	n. 158 del 10.07.2006
01.01.2007 – 30.06.2007	10,58%	n. 29 dello 05.02.2007
01.07.2007 – 31.12.2007	11,07%	n. 175 del 30.07.2007
01.01.2008 – 30.06.2008	11,20%	n. 35 dell’11.02.2008
01.07.2008 – 31.12.2008	11,10%	n. 169 del 21.07.2008
01.01.2009 – 30.06.2009	9,50%	n. 26 dello 02.02.2009
01.07.2009 – 31.12.2009	8,00%	n. 199 del 28.08.2009
01.01.2010 – 30.06.2010	8,00%	n. 40 del 18.02.2010
01.07.2010 – 31.12.2010	8,00%	n. 190 del 16.08.2010
01.01.2011 – 30.06.2011	8,00%	n. 31 dello 08.02.2011
01.07.2011 – 31.12.2011	8,25%	n. 165 del 18.07.2011
01.01.2012 – 30.06.2012	8,00%	n. 22 del 27.01.2012
01.07.2012 – 31.12.2012	8,00%	n. 162 del 13.07.2012
01.01.2013 – 30.06.2013	8,75%	n. 14 del 17.01.2013
01.07.2013 – 31.12.2013	8,50%	n. 166 del 17.07.2013
01.01.2014 – 30.06.2014	8,25%	n. 51 del 03.03.2014
01.07.2014 – 31.12.2014	8,15%	n. 167 del 21.07.2014
01.01.2015 – 30.06.2015	8,05%	n. 12 del 10.01.2015
01.07.2015 – 31.12.2015	8,05%	n. 168 del 22.07.2015
01.01.2016 – 30.06.2016	8,05%	n. 19 del 25.01.2016
01.07.2016 – 31.12.2016	8,00%	n. 178 dello 01.08.2016
01.01.2017 – 30.06.2017	8,00%	n. 18 del 23.01.2017
01.07.2017 – 31.12.2017	8,00%	n. 171 del 24.07.2017
01.01.2018 – 30.06.2018	8,00%	n. 17 del 22.01.2018
01.07.2018 – 31.12.2018	8,00%	n. 158 del 10.07.2018
01.01.2019 – 30.06.2019	8,00%	n. 18 del 22.01.2019
01.07.2019 – 31.12.2019	8,00%	n. 183 dello 06.08.2019
01.01.2020 – 30.06.2020	8,00%	n. 36 del 16.02.2020
01.07.2020 – 31.12.2020	8,00%	n. 191 del 31.07.2020
01.01.2021 – 30.06.2021	8,00%	n. 29 dello 04.02.2021
01.07.2021 – 31.12.2021	8,00%	n. 166 del 13.07.2021
01.01.2022 – 30.06.2022	8,00%	n. 20 dello 26.01.2022

Per i contratti aventi ad oggetto la cessione di prodotti alimentari deteriorabili, il tasso d’interesse moratorio è stabilito in misura ancora maggiore: l’art. 4, comma 3, del Decreto 231 prevede infatti, in tal caso, che, parallelamente al maggiore termine per il pagamento del corrispettivo rispetto a quello previsto in via generale (sessanta giorni, anziché trenta, dalla consegna o dal ritiro), il tasso degli interessi moratori è maggiorato di ulteriori due punti percentuali, e inoltre – a differenza, come si vedrà, di quest’ultimo – è inderogabile.

Analogamente a quanto avviene per i termini di pagamento, nelle transazioni commerciali tra imprese il tasso d’interesse di mora può essere liberamente fissato dalle parti anche in misura diversa da quella stabilità dall’art. 5 del Decreto 231. Le parti possono quindi prevedere un tasso d’interesse moratorio superiore o inferiore a quello legale, con il limite generale della grave iniquità (v. par. 7). Un ulteriore limite è inoltre costituito dal rispetto della soglia dell’usura, di cui all’art. 2 L. n. 108/1996, che si applica, oltre che agli interessi corrispettivi, anche agli interessi moratori.

Viceversa, nelle transazioni commerciali tra imprese e P.A. il tasso d’interesse è inderogabile. Pertanto, qualora le parti, nell’ambito di una transazione commerciale tra imprese e P.A., dovessero pertanto convenire un tasso di interesse moratorio inferiore a quello stabilito dall’art. 5 del Decreto 231, tale previsione sarà senz’altro nulla, con conseguente sostituzione del tasso di interessi pattizio con quello legale, secondo il meccanismo di cui all’art. 1419 c.c.

Il comma 7 del Decreto 231 prevede inoltre che, qualora le parti si accordino per un pagamento del corrispettivo rateale, in caso di mancato pagamento di una delle rate alla data concordata, gli interessi moratori sono calcolati esclusivamente sulla base degli importi scaduti. La norma mira ad evitare che sul debitore gravi un obbligo risarcitorio eccessivo, date le rilevanti conseguenze sanzionatorie collegate al ritardo nell’adempimento, costituite dal tasso di interesse moratorio stabilito in misura particolarmente elevata e dal risarcimento dei costi di recupero del credito (v. par. 6).

Il mancato pagamento di una rata del corrispettivo non si riflette quindi – al di fuori dell’ipotesi della decadenza dal beneficio del termine, ex art. 1186 c.c. – sulle rate successive non ancora scadute; pertanto, il creditore – il quale chieda l’esecuzione del contratto, ovvero il pagamento della rata scaduta – non ha diritto di ricevere gli interessi di mora su un credito in linea capitale che non è ancora esigibile.

L’art. 4 del Decreto 231 stabilisce che gli interessi di mora decorrono automaticamente, senza la necessità di costituzione in mora, dal giorno successivo alla scadenza del termine per l’adempimento previsto dalle parti.

Qualora le parti non abbiano stabilito, nel contratto, un termine per l’adempimento, gli interessi decorrono automaticamente decorsi trenta giorni da una delle seguenti quattro date (alternative):

• il ricevimento, da parte del debitore, della fattura o di una richiesta equivalente di pagamento;
• la consegna della merce o dalla prestazione dei servizi, qualora la data di ricevimento della fattura o quella della richiesta equivalente di pagamento non siano certe;
• la consegna della merce o dalla prestazione dei servizi, qualora la data di ricevimento della fattura o della richiesta equivalente di pagamento da parte del debitore sia anteriore a quella del ricevimento delle merci o della prestazione dei servizi;
• l’accettazione o verifica della conformità della merce o dei servizi alle previsioni contrattuali, se previsti dalla legge o dal contratto, sempre che la fattura o la richiesta equivalente di pagamento sia pervenuta al debitore in data anteriore.

Per i prodotti alimentari deteriorabili, gli interessi decorrono dal termine (superiore) di sessanta giorni dalla consegna o dal ritiro di tali prodotti.

Presupposto essenziale per il nascere dell’obbligo, in capo al debitore, di corrispondere gli interessi di mora è, dunque, il ricevimento da parte del debitore stesso di una fattura, o di una richiesta di pagamento equivalente alla prima, proveniente dal creditore. In caso di inerzia di quest’ultimo, il quale non provveda ad inviare al debitore uno dei menzionati documenti, non vi sarà pertanto obbligo per il debitore di corrispondere gli interessi in caso di ritardo nel pagamento, neppure qualora a quest’ultimo sia stata già consegnata la merce o prestati i servizi oggetto del contratto.

Il creditore è tenuto non soltanto ad inviare la fattura o la richiesta equivalente di pagamento al debitore, ma altresì ad inviare tali documenti con una modalità tale che risulti la data di ricevimento degli stessi da parte del destinatario (a prescindere dal fatto che essa sia certa, ai sensi dell’art. 2704 c.c.); infatti, qualora non vi fosse traccia della data di ricevimento da parte del debitore (ad esempio, perché la fattura non è stata inviata tramite lettera raccomandata con avviso di ritorno), non potrà scatterà il termine di decorrenza per il pagamento degli interessi. Vi è quindi un onere di diligenza a carico del creditore, consistente nell’invio al debitore di una fattura o di una richiesta di pagamento equivalente, con modalità idonee a far risultare il ricevimento degli stessi.

6. Il risarcimento dei costi di recupero del credito

L’art. 6 del Decreto 231 prevede che il creditore ha diritto di essere rimborsato dal debitore dei costi sostenuti per il recupero del credito. Pertanto, il creditore, in caso di non tempestivo pagamento da parte del debitore, ha diritto a ricevere da quest’ultimo – senza necessità di un preventivo atto di sollecito o messa in mora – oltre agli interessi moratori al tasso legale di cui all’art. 5 del Decreto 231, anche i costi che ha affrontato per il recupero del credito.

Il comma 2 dell’art. 6 stabilisce inoltre un importo forfettario spettante in favore del creditore a titolo di risarcimento dei costi di recupero, pari a Euro 40,00. Tale importo si riferisce ai costi amministrativi interni sopportati dal creditore per il recupero del credito, ovvero, a tutti quei costi, a ciò finalizzati, attinenti all’utilizzo della propria entità organizzativa (tipicamente, l’ufficio legale interno), e che non riguardano l’eventuale incarico a soggetti esterni. Il rimborso di tali costi è dovuto al creditore, senza necessità di dimostrazione.

Il creditore ha altresì diritto di essere risarcito dell’eventuale maggior danno, ovvero dei costi di assistenza per il recupero del credito – cioè nei costi “esterni”, derivanti dall’incarico che il creditore abbia attribuito a studi legali o delle società di recupero crediti – subordinatamente alla dimostrazione del loro effettivo avvenuto esborso da parte del creditore, e della rivalutazione monetaria.

7. Gli accordi “gravemente iniqui” in danno del creditore

Come esposto, mentre relativamente alle transazioni commerciali tra imprese e P.A. la disciplina legale è inderogabile, nelle transazioni tra imprese le parti conservano la possibilità di disciplinare i termini di pagamento e gli interessi di mora diversamente rispetto a quanto previsto dal Decreto 231, con il solo limite costituito dalla “grave iniquità” dell’accordo in danno del creditore, ai sensi dell’art. 7 del Decreto 231.

La norma pone un limite all’autonomia contrattuale, per evitare che quest’ultima sia finalizzata a far ottenere ad una delle parti – nella specie, il debitore – vantaggi ingiustificati, suscettibili di turbare gli scambi commerciali. La nozione di “grave iniquità” si caratterizza, peraltro, per una estrema elasticità ed indeterminatezza, configurandosi come una clausola generale.

L’art. 7 comma 2 del Decreto 231 stabilisce che ai fini della valutazione della “grave iniquità” dell’accordo si devono considerare “tutte le circostanze del caso, tra cui il grave scostamento dalla prassi commerciale in contrasto con il principio di buona fede e correttezza, la natura della merce o del servizio oggetto del contratto, l’esistenza di motivi oggettivi per derogare al saggio degli interessi legali di mora, ai termini di pagamento o all’importo forfettario dovuto a titolo di risarcimento per i costi di recupero”.

Il legislatore ha così indicato una serie di parametri, indicativi ed esemplificativi, di valutazione della “grave iniquità”, il cui accertamento deve essere effettuato caso per caso.

I commi 3 e 4 dell’art. 7 stabiliscono due presunzioni di “grave iniquità” degli accordi in deroga alla disciplina di cui al Decreto 231, ovvero:

• l’accordo con il quale le parti escludano l’applicazione di interessi di mora in caso di ritardo nell’adempimento da parte del debitore; tale presunzione è assoluta e non ammette prova contraria;
• l’accordo con il quale viene escluso il risarcimento dei costi di recupero, di cui all’art. 6 del Decreto 231; tale presunzione è invece relativa, e quindi ammette prova contraria.

Relativamente alle transazioni commerciali in cui una delle parti contrattuali è una PMI, come definita nel D.M. 18 aprile 2005 (ovvero le imprese che hanno meno di 250 occupati e un fatturato annuo non superiore a 50 milioni di Euro, oppure un totale  di bilancio annuo non superiore a 43 milioni di Euro), la L. n. 12/2019, di conversione del D.L. 135/2018 (c.d. Decreto semplificazioni) ha modificato l’art. 7 del Decreto 231 aggiungendo il comma 4-bis, ai sensi del quale, nelle transazioni commerciali in cui appunto il creditore sia una PMI, si presumono gravemente inique, e quindi nulle, le clausole che prevedono termini di pagamento superiori a 60 giorni.

Il legislatore ha quindi introdotto nel Decreto 231 una nuova ipotesi di nullità delle clausole contrattuali e tutela delle PMI nei confronti delle grandi aziende (o della P.A.). La previsione è valida qualora solo una delle parti contrattuali sia una PMI (quindi non ai contratti tra due o più PMI).

Infine, è nulla la clausola, inserita in una transazione commerciale tra imprese e P.A., la quale abbia ad oggetto la predeterminazione o la modifica della data di ricevimento della fattura.  Poiché la data di ricevimento della fattura costituisce il momento a partire dal quale decorre il termine (inderogabile) per il pagamento del corrispettivo da parte della P.A., tale termine non può quindi essere aggirato, predeterminando la data di ricevimento della fattura (posteriore a quella effettiva) e quindi allungando, surrettiziamente, il termine di pagamento.

L’art. 7, comma 1 del Decreto 231 sanziona espressamente con la nullità l’accordo che, in esito alla valutazione sulla scorta dei criteri in precedenza descritti, si riveli “gravemente iniquo”, in danno del creditore. La nullità della clausola “gravemente iniqua” è rilevabile d’ufficio dal giudice.

Dall’accertamento della grave iniquità della clausola in deroga alle disposizioni di legge, e, quindi, dalla declaratoria della nullità della stessa, consegue l’applicazione dei termini legali, ai sensi degli artt. 1339 e 1419, comma 2, c.c.

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Avv. Valerio Pandolfini

Avvocato specializzato in E-commerce

 

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